Esta vez la cuestión jurídica, suscitada entre unos estudiantes al hilo de una explicación sobre las ficciones del derecho romano y con ocasión de una recidiva del debate que los medios colombianos agitan hace días sobre el tema, es si es o no justo que una República exija responsabilidad penal o personal a la ciudadana que en su territorio provoca o consiente el aborto o frustración o interrupción de su embarazo en curso.
Siempre he considerado con
minucioso escrúpulo que esto del aborto es coto exclusivo de las mujeres que han estado o están en
situación de abortar. Por eso he leído muy poco sobre el tema y sólo unas
referencias de etología comparada con ocasión de esta consulta.[1]
Lo que he experimentado al respecto, y es de lo que voy a hablar aquí, es que hay enquistadas en el imaginario popular, en la opinión común, acusaciones tanto más categóricas cuanto menos justas y magnánimas con que ese imaginario tiende a justificar, no su reprobación de la destrucción de un embrión o feto humano, sino la arrogación de la facultad de pedir cuentas, sin tener, como verá, arte ni parte en ello, a toda mujer que se deshaga de un embrión o feto que esté gestando. Es esa pretendida “deuda de cuentas”, y concretamente, la también (a mi entender más perversamente) pretendida “exigibilidad” de esas cuentas, lo que mete (y lo único que, de ser posible y técnicamente hablando, podría meter) en el escenario jurídico el aborto que causa una mujer a su preñez. La cuestión será aquí, pues, averiguar qué tan humana y justa es esta arrogación. Voy a definir primero de qué podemos ser responsables los humanos. Después expondré unas razones que respecto de las antedichas acusaciones he podido inferir de lo que veo y me enteran que sucede.
Lo que he experimentado al respecto, y es de lo que voy a hablar aquí, es que hay enquistadas en el imaginario popular, en la opinión común, acusaciones tanto más categóricas cuanto menos justas y magnánimas con que ese imaginario tiende a justificar, no su reprobación de la destrucción de un embrión o feto humano, sino la arrogación de la facultad de pedir cuentas, sin tener, como verá, arte ni parte en ello, a toda mujer que se deshaga de un embrión o feto que esté gestando. Es esa pretendida “deuda de cuentas”, y concretamente, la también (a mi entender más perversamente) pretendida “exigibilidad” de esas cuentas, lo que mete (y lo único que, de ser posible y técnicamente hablando, podría meter) en el escenario jurídico el aborto que causa una mujer a su preñez. La cuestión será aquí, pues, averiguar qué tan humana y justa es esta arrogación. Voy a definir primero de qué podemos ser responsables los humanos. Después expondré unas razones que respecto de las antedichas acusaciones he podido inferir de lo que veo y me enteran que sucede.
Tenga en mente que esto es un juego de
derecho natural clásico (o un ejercicio de realismo jurídico clásico aplicado), ese
antiguo método de jurista que averigua en su noticia de las cosas, en la notitia rerum, lo que es justo o
injusto: lo que uno puede exigir de otros y lo que esos otros pueden exigir de
uno. “Exigir”, digo, no “esperar”. Ni más ni menos. Como este tema levanta
tanta ampolla y creo que su muela es una emoción que a mí no me parece
nada razonable sino tonta y más bien mórbida –a saber, el miedo a no haber nacido–, le invito a que compruebe empíricamente, observando su entorno personal, la
veracidad de lo que voy a contarle. No pretendo convencerle de nada. Sólo mostrarle
en funcionamiento una manera antigua, bastante eficiente, de leer las realidades.
1. ¿De qué puede uno deber cuenta o razón a otro?
Quizá lo que más nos peculiariza a los humanos entre las especies vivas es la
capacidad de elegir cada individuo las particulares operaciones con que se manifiesta o presenta en el escenario del mundo. La operación elegida, que se llama
también voluntaria o libre, es la que el humano, valorándola mejor de entre
varias opciones posibles, hace suya conociendo la naturaleza y deseando los
efectos razonablemente previsibles de esa operación. Quien hace lo que hace
porque no tiene alternativa; o quien hace lo que hace sin saber o sin desear eso que hace; o si, aun sabiéndolo, en vez de desearlos le repugnan
los efectos razonablemente previsibles de su operación, ese actúa no libre sino
involuntariamente: esa operación no es perfectamente suya, no es propiamente una
acción o práxis –ni su inacción es
en estricto sentido una omisión, que es lo que uno deja voluntariamente de
hacer debiendo y habiendo podido hacerlo. (En lo sucesivo me referiré a una y
otra como “acción” o “acto”, a secas.)
Ser
dueño de su acción, pues, hace a quien la ejecuta, al agente, dueño de los efectos que con ella
cause u ocasione en su particular entorno. Si éste, como es natural en los humanos, abarca
individuos enteramente otros e idénticamente libres al agente, éste deviene
“responsable” de los efectos nocivos que sus actos libres hayan causando o vayan inminentemente a causar
a ellos. Que sea responsable significa, por una parte, que el paciente –o sea, quien padece la acción– puede
pedirle una “reacción” o “respuesta” cuando esos efectos le comportan detrimento
o menoscabo; por otra, que el agente, producido tal efecto, le debe al
paciente esa reacción o respuesta. [La responsabilidad es "jurídica" u obligatoria cuando esa reacción o respuesta puede ser exigida por el órgano jurisdiccional del Estado.] Dos cosas, pues, causan la responsabilidad
de las personas: la acción o inacción efectivamente libres o la negligencia
efectivamente evitable del agente, y el daño o menoscabo real que ese acto o
esa negligencia han causado o amenazan inminentemente causar a otro/s. Y esta
la justifica: la salud de la asociación donde agente y paciente hacen y pueden hacer real su libertad
posible.
Desde antiguo el principio civilizador de la responsabilidad se expresa así:
nadie está obligado a responder personalmente, nadie debe a otro cuentas, razón
ni reacción personal sino del detrimento real e indubitado que a ese otro haya
causado o vaya indubitada e inminentemente a causar deseando causárselo y por
tanto complaciéndose en ello –i.e. con dolo o malicia– o no evitándoselo pudiendo
y habiendo debido hacerlo –por descuido o culpa. De eso y nada más de eso podemos y
tenemos que ser personalmente responsables los humanos. Hasta aquí la
definición.
2. Primera cuestión.- A menos que se lo perdone graciosamente la opinión dominante, la mujer que aborta es de suyo y por tal causa una mala persona. La intención de abortar es per se maliciosa. ¿Existe tal cosa como el aborto doloso?
Le sugiero que haga ahora una pausa
en su lectura de este texto y antes de proseguir vaya a “Prohijar puede todo hombre libre”, dice la Partida. En la primera parte hay unas explicaciones de las Partidas
de Alfonso X que pueden ser muy ilustrativas de las particularidades de la
paternidad humana de que hablaré a continuación.
Cuando
Tomás de Aquino define como primum
principium, como “lo bueno” o “lo amable” “aquello a que todos los seres propenden” –“quod omnia appetunt”– enseña un concepto ético que se forja en los apuntes de biología de Aristóteles: los
organismos o cosas vivas, que son los seres por excelencia (–Aristóteles en los
Metafísicos los llama “sub-stancias”, porque son cosas cuya existencia no es terminada sino que es un devenir–), tienden o están dispuestos naturalmente cada uno a la realización plena de su peculiar
naturaleza. Ese fin es su bien, aquello a lo que naturalmente tienden (o
pro-penden), lo que les es amable o apetecible, su télos o finalidad. Y observa Aristóteles que a tal plenitud, que es lo que mueve a todo organismo a hacer todo lo que
hace, lo que orienta o sub-ordina la co-ordinación de sus operaciones, propendemos
las cosas vivas de dos modos: realizándonos cada una individualmente, y
reproduciéndonos, que es como se realizan o perviven las especies, las formas o naturalezas.
El fenómeno reproductivo humano es consciente y por tanto elegible o libre. A
diferencia de otras hembras vivíparas, la mujer puede saber y sabe, cuando está
gestando, que carga en su cuerpo una cosa –o sea, algo que existe– que es otra respecto de ella y que está naturalmente destinada a re-producir su forma, su humanidad, y a re-presentar su carácter, su personalidad; y puede saber y sabe que
la empresa no será exitosa, en absoluto, sin su concurso. Parece que ese
conocimiento hace que la maternidad humana, el apego, la “suidad” del hijo humano
respecto de su madre, sea más invencible, perpetua y
gravosa que la de otras especies. Desde que tiene conciencia de su concepción
hasta después de devenir capaz la cría para hacer vida independiente, libre, la hembra
humana siempre ve en su prole algo que, por haber producido, es consustancialmente
suyo; la ve siempre especialmente vulnerable y suele tender espontáneamente a protegerla
y a ponerse en posibilidad y posición de hacerlo.
Como
para favorecerle tal habilidad y compensarle las cargas que le genera, le evolución ha confiado al juicio de
la mujer la llave de la reproducción humana. La habilita para determinar su actividad reproductiva y para hacerlo racionalmente; es decir, para reproducirse a voluntad proporcionando sus personales aspiraciones y expectativas y
preferencias relacionadas con la maternidad (o con eso que suele llamarse
“instinto materno”), a su capacidad real, efectiva, para tener crías saludables
y criarlas próspera y decentemente. Esta capacidad es la medida natural, objetiva, de la
libertad que tiene la mujer para elegir tener hijos, con quién, cómo, cuándo, cuántos,
de qué género y hasta con qué rasgos fenotípicos;
y de la libertad que tiene, por supuesto, para elegir no tenerlos evitando concebirlos
o abortando su gestación. Parece razonable pensar que estas elecciones, que realizan
las libertades o derechos reproductivos, resultan de la
estimación que cada gestante hace de cada opción respecto de su plan de vida,
de sus aspiraciones, gustos, preferencias y expectativas: “En mis actuales
circunstancias, ¿qué creo o sé que puede o va hacerme más feliz?”
Lo natural es que la mujer preñada opte
libremente por gestar la progenie que ha concebido, que esa opción la haga feliz, que la
realice. Es lo normal (o “ideal”), como que la expectativa de un
nuevo miembro sea motivo de alegría, no de abatimiento, para el grupo humano
que lo espera; y como que nacido el hijo la madre lo nutra y le enseñe, en tanto
en cuanto pueda, las cosas que ella sepa y crea que harán de él un ser humano
pleno, una persona, un ser libre, destinado en sus expectativas a ser de alguna
manera “mejor” o más feliz que ella. Pero que esa sea la “norma", que eso
sea “natural” en cuanto operación requerida por la pervivencia y, si cabe, el mejoramiento de la especie, no
significa ni que todos los humanos nos reproduzcamos biológicamente (la
reproducción cultural es igualmente natural), ni que esa opción sea igualmente
feliz para todos los humanos. Dadas la incertidumbre y el altísimo costo
previsible de su realización, parece que la elección vital de tener un hijo no es ni puede ser más que una apuesta por la felicidad de los progenitores, sobre todo de
la madre (que es la que más carga lleva en el asunto), y que semejante elección no puede ser sino un acto de generoso
egoísmo, de pura apetencia por su
progenie.
Para cada una por sus únicos, peculiarísimos motivos, hay mujeres embarazadas para las que su maternidad en
curso no es una opción feliz ni representa una expectativa vital amable. Siendo
ello así y puesto que, pudiendo evitarlo, nada las obliga ni puede obligarlas tampoco a ellas a
vivir infelizmente, frustran su embarazo. Esto nos mete en el
meollo de este asunto: parece que sean cuales fueren, para que esos motivos causen
suficientemente una elección tan contraventora del orden natural de las cosas, tan
subversiva de esa manifestación crasa de la biología que es la maternidad, la maternidad consciente, sólo pueden ser de aquellos que
impiden necesariamente la libertad del acto.
No soy ni puedo ser madre. Pero puedo asegurarle a usted que, pudiendo no hacerlo, ninguna mujer en sus cabales se deshace (ni daña) libre o voluntariamente de la cría que gesta –esto es: deseando su destrucción y complaciéndose en ella. Si aborta, puede estar uno seguro, es porque en su momento y circunstancias es su única alternativa factible, su necesidad imperiosa; o porque la otra opción, que es tener la cría, se le presenta como excesivamente costosa respecto de su propia expectativa o plan personal de vida. Si más no, porque la enfrentará a la elección del abandono de la criatura nacida viva, sin duda punible porque el nacido vivo es parte actual del equipo, es miembro real de la sociedad. Lo que quiero decir, en suma, es que ninguna mujer aborta su embarazo porque crea o sepa que eso va a hacerla feliz o va a generar más felicidad, sino más bien porque, habidas sus circunstancias, es lo que cree o sabe que va a hacerla menos infeliz o a generar menos infelicidad. Y que ninguna, estando en capacidad y necesidad de abortar, deja de hacerlo por miedo a que la lleven presa.
No soy ni puedo ser madre. Pero puedo asegurarle a usted que, pudiendo no hacerlo, ninguna mujer en sus cabales se deshace (ni daña) libre o voluntariamente de la cría que gesta –esto es: deseando su destrucción y complaciéndose en ella. Si aborta, puede estar uno seguro, es porque en su momento y circunstancias es su única alternativa factible, su necesidad imperiosa; o porque la otra opción, que es tener la cría, se le presenta como excesivamente costosa respecto de su propia expectativa o plan personal de vida. Si más no, porque la enfrentará a la elección del abandono de la criatura nacida viva, sin duda punible porque el nacido vivo es parte actual del equipo, es miembro real de la sociedad. Lo que quiero decir, en suma, es que ninguna mujer aborta su embarazo porque crea o sepa que eso va a hacerla feliz o va a generar más felicidad, sino más bien porque, habidas sus circunstancias, es lo que cree o sabe que va a hacerla menos infeliz o a generar menos infelicidad. Y que ninguna, estando en capacidad y necesidad de abortar, deja de hacerlo por miedo a que la lleven presa.
Callejero de Barcelona, s/n
Se reconoce comúnmente que el aborto no es libre: que no es malicioso o doloso, cuando la preñez arriesga la vida de la gestante, cuando la concepción no ha sido consentida y cuando la criatura es inviable o viene malformada. Note que en los tres casos la gestante aborta por necesidad, o sea, involuntariamente. Lo canalla del asunto es que esa opinión común, que es la que recogen las legislaciones penales más o menos civilizadas, es como un numerus clausus de donde no queda sino inferir que los abortos provocados por causas o en circunstancias distintas a esas tres son conductas libres, elegidas y ejecutadas a sabiendas y por gusto por la agente. Me parece tremendamente injusto, amén de mezquino, contemplar siquiera la posibilidad de dolo o malicia en la mujer que, sabiendo lo que hace, aborta (o, dicho sea de paso, lesiona) el feto que está gestando. Mi explicación es esta: como no puede haber ni hay tal cosa como un aborto voluntario, no puede haber ni hay aborto malicioso o doloso.
No se ve malicia en la mujer que aborta
para no ver en su hijo, todos los días de la vida, la mirada del violador que
lo engendró. Ni en la que aborta porque sabe que de proseguir su
embarazo derivará su muerte o la vida desgraciada de un niño con malformaciones
irremediables. Pero mire: tampoco la veo en la adolescente que aborta porque,
como es natural, no esté dispuesta para hacer de madre; ni en la artista o modelo
que lo hace porque su carrera puede frustrarse porque su embarazo le estriará
la piel o aflojará los pechos; ni en la mujer que no quiere echar su matrimonio
a la suerte de una preñez ajena a su marido; ni en la que aborta para
evitarse el dolor emocional que le causaría cumplir su obligación restitutoria
en un contrato de maternidad subrogada (o alquiler de vientre); y mucho menos puedo
ver dolo en la mujer que aborta porque en su situación actual o inminente
calcula que no será capaz de impedir que se reproduzcan en su hijo las inseguridades humanas, de cualquier tipo, a que por sus circunstancias esté
sometida. Para cada mujer que aborta y a su particular manera, su necesidad de
hacerlo es imperiosa. Si esto es así, ninguna elige libremente hacerlo.
Creer lo contrario, entiendo, es hacerle al quite a ese principio civilizatorio que es la presunción
de inocencia. No creo que se pueda, sin injusticia, sindicar a priori como
delincuentes a las mujeres que en su sociedad y en la mía todos los días tienen
la valentía de abortar sus embarazos, mayoritariamente a causa de y para que no
se perpetúen en su descendencia las enemigas más acérrimas, extensas e
invasoras de la libertad, de la felicidad humana: el miedo, la ignorancia y la miseria,
de que ninguna zona de confort, tampoco la suya ni la mía, vale recordar, está absolutamente exenta.
3. Segunda cuestión.- A menos que se lo perdone la opinión dominante, la mujer que aborta debe cuentas o respuesta por la destrucción de una cría que ha estado gestando. ¿Es y puede ser responsable de su aborto la mujer que lo consiente o lo provoca?
Voy a suponer ahora que puede haber tal
cosa como un aborto doloso o malicioso y no discutiré ociosamente que la gestante puede causar su aborto con su culpa o descuido. Pero, ¿es y puede ser
responsable de ello? Parece que no. La mujer que aborta no debe cuenta
ni explicación de ello a nadie. Sólo a ella compete el asunto y a nadie más pertenece, porque hasta aquí a nadie más alcanzan
sus efectos.
Sé que usted va a preguntar: ¿y el embrión/feto no resulta perjudicado? Pues sí, claro: es destruido. Pero fetos y embriones humanos, por ser lo que son y estar en el estado en que están, son cosas que pertenecen estrictamente a la autonomía de la madre, a su vida exclusiva e innegociablemente personal, privada, a su cuerpo y conciencia. La gestante está en invencible capacidad material de hacer con la criatura que gesta lo que le dé la gana, pero como eso es de su ámbito estricta e innegociablemente privado, no da ni debe cuentas del asunto a nadie; ni el Estado puede pedírselas sin injusticia porque mientras no nazca viva, esa criatura es una mera pero no desdeñable expectativa de ciudadano, un miembro potencial no actual de la sociedad.
Sé que usted va a preguntar: ¿y el embrión/feto no resulta perjudicado? Pues sí, claro: es destruido. Pero fetos y embriones humanos, por ser lo que son y estar en el estado en que están, son cosas que pertenecen estrictamente a la autonomía de la madre, a su vida exclusiva e innegociablemente personal, privada, a su cuerpo y conciencia. La gestante está en invencible capacidad material de hacer con la criatura que gesta lo que le dé la gana, pero como eso es de su ámbito estricta e innegociablemente privado, no da ni debe cuentas del asunto a nadie; ni el Estado puede pedírselas sin injusticia porque mientras no nazca viva, esa criatura es una mera pero no desdeñable expectativa de ciudadano, un miembro potencial no actual de la sociedad.
Si la mujer no debe a nadie, ni al cogenitor de la criatura, cuentas de la concepción –que en cuanto opción es, de hecho, exclusivamente
suya de la gestante– ¿por qué tendría que darlas de la frustración de su preñez,
que también lo es? Si la mujer no pertenece ni puede
pertenecer a nadie, ¿a qué pretender que la cría que gesta y que no puede no estar en estado y condición de pertenecer, no pertenezca ni
pueda pertenecer a nadie más que a ella?
4. Y tercera.- A menos que se lo perdone graciosamente la opinión dominante, la mujer que aborta tiene que responder de ello, mediante la jurisdicción penal, ante la ciudadanía en que vive cuando se lo provoca o consiente. ¿Es y puede ser penal o cívicamente responsable la mujer que aborta su embarazo?
Cuando
la acción personal de un ciudadano causa o amenaza inminentemente causar
detrimento a todos los miembros de la
sociedad en que vive, si y sólo si perjudica lo de todos –el interés social o bien común o cívico– la República puede, por
esa sociedad perjudicada, cobrarle cuentas al ciudadano dueño de esa acción socialmente nociva imponiéndole una pena, un
sufrimiento o molestia que lo escarmiente, que enmiende o corrija su mal hacer.
Eso es el el jus puniendi, la
facultad estatal de exigir responsabilidad penal o personal a quienes con sus
actos libres causen daño a todos, a la res
publica. Como en general todo el ser y la operación del Estado, ese
servicio, que presta su órgano jurisdiccional, está medido por su finalidad,
que es servir a todos, a la sociedad. Por eso ni ésta puede facultar mediante ley al Estado para penalizar acciones o hechos personales que no causen o amenacen
inminentemente causar un daño público, social, ni el Estado, aún estando
facultado por la sociedad para ello, puede mediante sentencias judiciales
imponer ni exigir castigo alguno por las que, ocurridas indubitadamente, no lo
hayan causado efectivamente. (Sobre esto puede ver unas precisiones mías en Sexo homo en la perversa Uganda.)
Hay quienes me dicen que las prácticas
abortivas son nocivas del bien común, del bienestar de los ciudadanos en su
conjunto, de la sociedad. Mi particular percepción de esto es la siguiente. Verá. A nadie en uso de razón y con una brújula ética más o menos
bien calibrada puede parecerle amable que una mujer elimine (o dañe) la
cría que está gestando. Eso contraría nuestro instinto natural. También, no
lo dude, el de la mujer que aborta. Pero que una mujer aborte –y le aseguro que
los servicios hospitalarios y paramédicos atienden cada día muchísimos más
partos indeseados y abortos espontáneos que abortos provocados– no lesiona, en absoluto, el bien común: sus derechos de usted, los
míos, lo que es de todos. Y como no lo lesiona, parece razonable inferir que la sociedad no
puede facultar a la República para que penalice esos abortos; ni ésta puede ni
debe exigirle a la abortante responsabilidad alguna; ni el contribuyente puede
ni debe permitirle a aquélla que destine sus recursos a cosas como la
persecución, investigación, y castigo estatal de los abortos provocados, que extrañan o exceden lo que interesa y beneficia, en efecto, a todos.
Voy a ilustrar esto con un ejemplo. La
República de Colombia tiene treinta y dos capitales de departamento y un distrito capital. Imagine
que en este momento, mientras usted me está leyendo y por las razones que sea, por
necesidad, miedo, enfermedad o vanidad, no importa, en cada una de esas
capitales está practicándose un aborto: en este momento treinta y tres ciudadanas reales, miembros actuales de la sociedad, están sacrificando treinta y tres potenciales
(o meras expectativas de) ciudadanos de la República. Ahora enfríe la cabeza y
haga un ejercicio de honestidad. ¿Qué daño nos están causando o nos pueden inminentemente causar a usted,
a mí y a todos nuestros convecinos de la República esos treinta y tres abortos? Le
prometo que ninguno. Aunque no es amable, el prurito ético no es socialmente dañino: por extenso que sea.
Cada quien puede tener su
valoración ética de las prácticas abortivas, como las tiene sobre las
operaciones de cirugía estética, el sadomasoquismo, la coprofilia, las
transfusiones de sangre, herbalife, la aromaterapia, la conversión genital, la
religiosidad y la suerte de los embriones congelados. Es natural que cada uno
crea que sus particulares ideas y creencias respecto de las cosas son mejores
por más útiles y justas y convenientes que las de los demás y que pretenda
convencerlos, ganarlos para ellas: al fin y al cabo, la comunidad de ideas es
sal y sustancia de la asociación humana. Todos querríamos vivir en sociedad con
convecinos afines a nuestro particular ideal de sociedad y de ciudadano, a
nuestra peculiar ideología.
Pero todos tendríamos que abrir mente y corazón a un hecho que entendieron los antiguos griegos cuando después de la Edad Oscura se vieron un día sin amo ni señor y encontraron en el Estado la herramienta que necesitaban para mantenerse todos así, convecinando igualmente libres: que la libertad máxima posible de cada uno es función necesaria de la libertad mínima posible de todos y cada uno los demás. Por eso para que cada uno pueda vivir al máximo según su particular ideario, para que cada uno pueda ser, en efecto, amo y señor de las cosas que sólo a sí competen, y como no puede ser tal en aislamiento, tiene que reconocer como igual al suyo el dominio y señorío que tienen todos los demás, cada uno sobre las suyas, y obrar con la consecuente respetuosidad que la idéntica libertad, que la idéntica, esencial respetuosidad de todos exige. Por ejemplo, absteniéndose de instrumentalizar los órganos estatales para imponer sus convicciones regulando banalidades como el uso y disfrute de los del sototorso humano. Vivir y dejar vivir. A esto llaman los economistas un óptimo de Pareto: para que en un sociedad todos los socios estén en posibilidad de conseguir mínimamente aquello a que cada uno aspira, cada uno tiene que proporcionar a ese mínimo común el máximo a que aspira y las operaciones que emprenda para conseguirlo. No hay, diría uno, requisito más primario y decente de la convivencia ciudadana.
Pero todos tendríamos que abrir mente y corazón a un hecho que entendieron los antiguos griegos cuando después de la Edad Oscura se vieron un día sin amo ni señor y encontraron en el Estado la herramienta que necesitaban para mantenerse todos así, convecinando igualmente libres: que la libertad máxima posible de cada uno es función necesaria de la libertad mínima posible de todos y cada uno los demás. Por eso para que cada uno pueda vivir al máximo según su particular ideario, para que cada uno pueda ser, en efecto, amo y señor de las cosas que sólo a sí competen, y como no puede ser tal en aislamiento, tiene que reconocer como igual al suyo el dominio y señorío que tienen todos los demás, cada uno sobre las suyas, y obrar con la consecuente respetuosidad que la idéntica libertad, que la idéntica, esencial respetuosidad de todos exige. Por ejemplo, absteniéndose de instrumentalizar los órganos estatales para imponer sus convicciones regulando banalidades como el uso y disfrute de los del sototorso humano. Vivir y dejar vivir. A esto llaman los economistas un óptimo de Pareto: para que en un sociedad todos los socios estén en posibilidad de conseguir mínimamente aquello a que cada uno aspira, cada uno tiene que proporcionar a ese mínimo común el máximo a que aspira y las operaciones que emprenda para conseguirlo. No hay, diría uno, requisito más primario y decente de la convivencia ciudadana.
Por todo eso, parece que nadie puede
pedir cuenta ni razón a la embarazada que aborta la criatura que gesta. Ni siquiera, pese al viejo Hegel, el Estado. Ni quien no
ha hecho efectivamente suya –y mire: justamente no va a hacerla tal porque no
lo es– la crianza feliz de la criatura. (Si no, tendrían que parecerle a uno
inteligentes y no injustas, por ejemplo, esas leyes de los Estados Unidos de Wisconsin, Minnesota, Dakota del Sur y Oklahoma, que facultan a las autoridades estatales de protección de la infancia para ordenar el encarcelamiento de la mujer embarazada con el fin de evitar que su consumo de alcohol u otras drogas ilegales perjudique o pueda perjudicar el feto, cuando la mujer se resiste a intentar la desadicción terapéutica por voluntad propia).
La explicación es corta: tener un hijo es un acto de amor, no de justicia. De todo esto resulta, a mi entender, que no se puede enjuiciar ni castigar, sin injusticia, a la mujer que se ha deshecho (ni impedirle a la que quiera deshacerse) de la criatura que gesta. Hacerlo o pretenderlo es pura violencia. La naturaleza, al fin y al cabo, no es tan complicada de leer. Hasta aquí esta consulta. Vale.–
5. Delitos “quimera”. Diagnóstico y conclusión.
Las anteriores observaciones me han
figurado un diagnóstico que no se me ha pedido pero que creo prudente dar. Los medios ventilan el asunto pero no he conseguido
averiguar cuántas condenas judiciales quedan cada año firmes en Colombia por
delitos de aborto y lesiones voluntarias del feto, ni qué penas se han exigido
por ellos, ni si la tasa de abortos está poniendo o no en peligro la
estabilidad poblacional o de mercado.
A mi entender, el delito de aborto (y el de lesiones al feto) es uno de esos que llamo en mis clases “ delitos quimera” – o sea: delitos que el legislador tipifica (puede que para satisfacer expectativas ideológicos de tal o cual sector de ciudadanos) a sabiendas de que no va a investigar, por ejemplo, porque no tiene ni puede tener noticia suya, ni a castigarlos porque son imposibles o casi imposibles de probar.
A mi entender, el delito de aborto (y el de lesiones al feto) es uno de esos que llamo en mis clases “ delitos quimera” – o sea: delitos que el legislador tipifica (puede que para satisfacer expectativas ideológicos de tal o cual sector de ciudadanos) a sabiendas de que no va a investigar, por ejemplo, porque no tiene ni puede tener noticia suya, ni a castigarlos porque son imposibles o casi imposibles de probar.
Esta tipificación delictual me parece un instrumento bárbaro de dominación masculina; al fin y al cabo, ¿quién más, si no un hombre malicioso o un agente suyo, va a denunciar penalmente a una mujer porque se ha practicado un aborto?
- Prueba pericial: en tanto que invasiva, no puede practicarse sin un consentimiento al que por poder resultarle autoincriminatorio no está obligada la sindicada.
- Prueba testifical: por idéntica razón el practicante del aborto y sus ayudantes no pueden ser llamados a testificar contra la abortante.
- Declaración del cogenitor denunciante: si no prueba la existencia del feto no tiene nada que declarar sobre los hechos; si presenció personalmente la extracción, tendría que probar que le fue imposible evitarla para que su declaración no acabe cambiándolo de banquillo.
Aunque no afectan en realidad a nadie, los
delitos y contravenciones “quimera” –el aborto y el incesto en Colombia, la masturbación
en Indonesia, la zoofilia en Alemania, la mendicidad pública en Barcelona, la
pornografía extrema en el Reino Unido, por ejemplo– suelen excitar la
receptividad ética de los ciudadanos. Por eso sirven sólo y tanto para avivar tensiones creenciales que en vez de cohesionar, los
enfrentan, los enemistan, los distraen de las causas que son verdaderamente valiosas
para todos y nos roban a los contribuyentes dineros dignos de mejores causas.
Mi diagnóstico de jurista ciudadano es que ni la sociedad ni los funcionarios de la República pueden ni deben penalizar un hecho como el aborto femenino, cuyas causas más extensas una y otra, pudiendo y debiendo hacerlo, se resisten a paliar. Por ejemplo, no autorizando la sociedad (por motivos ideológicos) una política laica, científica, de educación reproductiva y planificación familiar, o no disponiendo el Estado su práctica cuando ha sido autorizado y encargado para ello. Si usted medita las razones que acabo de contarle, verá que la opinión que cada quien se forme sobre este asunto será más respetuosa de la libertad ciudadana cuanto con más grande alma cada quien reaccione ante los motivos de la mujer que aborta. No hay que hacerlos propios. Sólo respetar su peculiarísimas gravedad y magnitud. Ojalá nos ocurriese la magnanimidad o "grandeza de alma" individual a que obliga el debate público sobre este tema y la fuésemos imprimiendo en el carácter real de la República. Esto la haría, creo, más respetuosa de los amos a que sirve y no puede más que servir, que somos todos los ciudadanos. Tanto como a ella, a todos nos haría más humanos. Ahora sí nada más.
Mi diagnóstico de jurista ciudadano es que ni la sociedad ni los funcionarios de la República pueden ni deben penalizar un hecho como el aborto femenino, cuyas causas más extensas una y otra, pudiendo y debiendo hacerlo, se resisten a paliar. Por ejemplo, no autorizando la sociedad (por motivos ideológicos) una política laica, científica, de educación reproductiva y planificación familiar, o no disponiendo el Estado su práctica cuando ha sido autorizado y encargado para ello. Si usted medita las razones que acabo de contarle, verá que la opinión que cada quien se forme sobre este asunto será más respetuosa de la libertad ciudadana cuanto con más grande alma cada quien reaccione ante los motivos de la mujer que aborta. No hay que hacerlos propios. Sólo respetar su peculiarísimas gravedad y magnitud. Ojalá nos ocurriese la magnanimidad o "grandeza de alma" individual a que obliga el debate público sobre este tema y la fuésemos imprimiendo en el carácter real de la República. Esto la haría, creo, más respetuosa de los amos a que sirve y no puede más que servir, que somos todos los ciudadanos. Tanto como a ella, a todos nos haría más humanos. Ahora sí nada más.
David Gutiérrez-Giraldo
Bogotá, diciembre 6 de 2015.
This work is licensed under a Creative Commons Attribution-NonCommercial-NoDerivatives 4.0 International License.
[1] Me consta haber leído en algún momento estos artículos de prensa
referidos al aborto: Una
cruzada contra la libertad reproductiva,
de Jesús Mosterín; Abortion
as a Blessing, Grace, or Gift: Changing the Conversation about Reproductive
Rights and Moral Values, de Valerie Tarico; Parental
notification laws obstruct access to abortion, de Claire Glass; Why
this woman is facing decades in prison for having gone to the hospital y Satanists
demand religious exemptions from abortion restrictions, de Tara
Culp-Presser; Cottrez:
le surpoids du silence, de Pascale Robert-Diard; Chine:
330 millions d’avortements en 40 ans, de Le Monde, y, curioso que soy, el
documento La
verdad del amor humano. Orientaciones sobre el amor conyugal, la ideología de
género y la legislación familiar, de la Conferencia Episcopal Española.
Incidental: Les
délires de l’État nounou, de Sébastien Le Fol. Después de redactar el
primer borrador de este ensayo y lo único que he consultado como para
ilustrarme a propósito de éste son unos para mí curiosísimos datos de etología
comparada referidos al aborto, que exponen en Woman:
An historical gynæcological and anthropological compendium, Herman H.
Ploss, Max Bartels y Paul Bartels (pp. 496-507, 520-523 de la edición a que
remite el vínculo).
